杜丘明的腦洞、假設(shè)和推演，都很完美。
不過，法庭終究是要講證據(jù)的地方。
畢竟，當(dāng)初津門法院判“王H打假敗訴案”時(shí)，王H究竟算不算職業(yè)打假人、他去買假貨后求賠償屬不屬于“知假買假，以求償為動(dòng)機(jī)才購物，并非以消費(fèi)為動(dòng)機(jī)購物”，并不是真如外行人腦補(bǔ)的那樣，只要代表商家利益的律師動(dòng)動(dòng)嘴皮子就行的。
比如在刑法領(lǐng)域講究“主客觀相統(tǒng)一”的時(shí)候，判斷一個(gè)人犯事兒時(shí)的主觀心態(tài)，是故意還是過失，還是無過錯(cuò)的意外事件，那都不是憑嫌疑犯自己說說就算的。
如果客觀行為模式、證據(jù)要件顯示你是故意，你說自己是過失也沒用。
民法領(lǐng)域雖然沒有“主客觀相統(tǒng)一”原則，但道理也是一樣的。
所以，哪怕馬和紗暫時(shí)因?yàn)槎徘鹈鞯臄嚋喫⑽⒒艁y，但為她提供后盾的虞美琴，思路卻始終很是清晰。
而且，虞美琴的應(yīng)對，始終沒有急躁，而是一步一個(gè)節(jié)奏，踩得穩(wěn)穩(wěn)的。
明明手頭有實(shí)質(zhì)性的反擊素材，她也依然按部就班，先把程序性的反擊素材按順序用一遍，一點(diǎn)不浪費(fèi)。
“姐哪怕優(yōu)勢巨大都不會(huì)貿(mào)然平A過去的。”虞美琴默默想道。
終于，輪到她陳述意見了。
虞美琴沉穩(wěn)地說：“尊敬的審判長，我提請法庭注意：原告方律師剛才說了那么多，無非是對我方當(dāng)事人的主觀心態(tài)進(jìn)行無端揣測。但我此前并沒有在一審環(huán)節(jié)原告方提交的證據(jù)中，發(fā)現(xiàn)任何可以用于證明這一要素的材料。
根據(jù)《民事訴訟法》，在二審中無正當(dāng)理由不得提出新證據(jù)，即使提出新證據(jù)，二審法院也不應(yīng)當(dāng)直接當(dāng)庭改判。所以，我申請審判長裁定原告方提交的額外訴求不予考慮。”
虞美琴這番話一說完，場內(nèi)的記者也基本都能聽懂，因?yàn)檫@條法理很通俗，平時(shí)做這方面報(bào)道的外行人，見多了也都懂了。
無非就是“為了防止在終審中證據(jù)偷襲，所以一般不允許二審才提出新證據(jù)”。
只不過，作為記者，他們不太可能自主想到在這個(gè)時(shí)間點(diǎn)可以調(diào)用這一法條反擊。最多只是在虞美琴報(bào)出答案后，捧臉高呼“搜跌死奶”。
如果再事后諸葛亮一點(diǎn)，拍大腿喊“那擼貨多”也行。
審判長微微點(diǎn)頭，然后轉(zhuǎn)向杜丘明：“請?jiān)娣酱砣岁愂鲎芳幼C據(jù)的正當(dāng)理由，如無法陳述，本庭將裁定不予受理。”
杜丘明也深呼吸了幾口，沉穩(wěn)地答道：“尊敬的審判長，根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)條款，二審在遇到實(shí)質(zhì)性新證據(jù)時(shí)，一般情況下確實(shí)不該直接改判，但這不等于二審不需要審查這些證據(jù)。
如果本庭審查新證據(jù)后，認(rèn)定足以影響原判決的，才需要發(fā)回重審。如果新證據(jù)不足以影響原判決，可以直接維持原判。所以我方認(rèn)為就我上一階段提出的事實(shí)進(jìn)行質(zhì)證很有必要。
其次，關(guān)于舉證期限問題，我方申請認(rèn)定——因被告人在一審時(shí)，故意臨近舉證期限屆滿時(shí)，才突然提交答辯狀并提出反訴。因此，對于被告反訴的相關(guān)證據(jù)搜集工作，我方在一審中實(shí)際并未得到滿額的證據(jù)搜集時(shí)間。而此次額外提交的證據(jù)，在二審答辯狀提出時(shí)我方就一并提交了，故申請本庭裁定證據(jù)有效。”
他的這個(gè)應(yīng)對，看臺(tái)上的看客們就覺得稍微有些晦澀了。
雖然他說的每一句都是有法條或者解釋支持的，但是平時(shí)被調(diào)用的機(jī)會(huì)很少。
一言以蔽之，就是民事訴訟法上的“二審發(fā)現(xiàn)有新證據(jù)就發(fā)回重審”這個(gè)原則，其實(shí)是不精確的。
準(zhǔn)確來說，應(yīng)該是“二審發(fā)現(xiàn)新證據(jù)后，先大致看一下，如果這個(gè)證據(jù)可以讓判決變化，那才是發(fā)回重審。如果雖然有新證據(jù)、證據(jù)也有效、且與案情相關(guān)。但審查完后，發(fā)現(xiàn)不足以改變判決，那二審就沒必要費(fèi)事兒發(fā)回重審了，直接維持原判就行”。
換句話說，就是“成功的證據(jù)偷襲，要發(fā)回重審。但偷襲失敗的，就直接維持原判”。
問題是，你都偷襲失敗了，還干嘛非要堅(jiān)持讓人看一遍呢？這不就相當(dāng)于你明知某一次攻擊會(huì)MISS，還非要空砍這一刀么。
比喻或許不太恰當(dāng)，但道理差不多就是這樣。
至于后面杜丘明說的他們那方有理由延期追加證據(jù)，雖然不能說是穩(wěn)扎穩(wěn)打，但好歹有其道理，就看審判長怎么說了。
“被告代理人是否需要對上述陳述表示反對？”審判長禮貌性地轉(zhuǎn)向虞美琴問了一句。
這個(gè)時(shí)候，虞美琴就不太適合再糾纏了。
她大概也意識(shí)到，杜丘明是想盡量把水?dāng)嚋啠退阕詈鬅o效，也把馬和紗、馮見雄在社會(huì)輿論層面抹黑成碰瓷的。
畢竟，這個(gè)官司的關(guān)鍵，在于蘋果公司的商譽(yù)，而不是什么有形資產(chǎn)的損失。
所以，哪怕官司判決下來了，社會(huì)輿論的印象也還是很重要的。
哪怕法官不判馬和紗是碰瓷的，要是審判過程細(xì)節(jié)流傳到社會(huì)上，給果粉們找到一個(gè)自嗨的意淫點(diǎn)，讓他們自行腦補(bǔ)，那還是可以為蘋果挽回一些東西的。
反正這些骯臟的東西沒什么好多描述的。
一番確認(rèn)之后，雙方開始就“馬和紗主觀心態(tài)上是不是來碰瓷的”這個(gè)點(diǎn)展開質(zhì)證。
杜丘明舉出了一些二審提交列表上的證據(jù)。
當(dāng)然，要證明一個(gè)人的主觀心態(tài)是很難的，所以只有間接證據(jù)，沒有直接證據(jù)（直接證據(jù)就只有盤問被告人的證詞了，但馬和紗只要不說漏嘴，訓(xùn)練有素，杜丘明是問不出干貨來的。）
杜丘明循序漸進(jìn)地開始惡心人：“我方通過華夏聯(lián)通江南省分公司，調(diào)取到了兩份被告人馬和紗小姐實(shí)名注冊電話卡的消費(fèi)記錄。
其中一個(gè)號(hào)碼的消費(fèi)記錄期間，涵蓋去年1月至今年4月。另一個(gè)號(hào)碼的消費(fèi)記錄期間涵蓋去年7月至今年4月。
從這些證據(jù)里可以看出，馬和紗小姐此前多年都是華夏聯(lián)通的用戶，已經(jīng)有了一個(gè)聯(lián)通網(wǎng)段的號(hào)碼。而且請注意，那個(gè)號(hào)碼的UIM卡恰好是可以向下兼容、使用到IPHONE-3GS手機(jī)中的。
可是，去年7月后，她為了使用IPHONE，卻特地又辦了一張新卡，在IPHONE-3GS上破解后發(fā)微博。與此同時(shí)，我們從這些記錄里面可以看出，她用于發(fā)微博的這張電話卡，幾乎沒有短信消費(fèi)、通話消費(fèi)。所有日常消費(fèi)依然產(chǎn)生在舊卡上，甚至舊卡上還有運(yùn)營商代扣的網(wǎng)絡(luò)游戲充值消費(fèi)記錄。
我們還有相關(guān)的明細(xì)，總而言之，可以證明馬和紗小姐得到IPHONE-3GS手機(jī)后，幾乎只用這臺(tái)手機(jī)干過發(fā)微博，以及其他可以在社交網(wǎng)絡(luò)上公開顯示其使用的是IPHONE手機(jī)的炫耀性行為——請問被告人，你認(rèn)為這是一個(gè)正常消費(fèi)者的行為嗎？一個(gè)正常喜歡用IPHONE手機(jī)而購買的人，會(huì)這樣‘所有其他日常通訊、用手機(jī)看書、娛樂’都還用舊手機(jī)，然后只用新手機(jī)做那些公開傷害手機(jī)廠商商譽(yù)的行為么？”
虞美琴立刻反唇相譏：“我方委托人怎么使用IPHONE手機(jī)，是她的自由。她只用IPHONE發(fā)微博怎么了？她無非是從某些渠道得知，當(dāng)時(shí)的微博內(nèi)測APP有‘用IPHONE發(fā)微博會(huì)顯示其平臺(tái)后綴’的特殊顯示效果。也知道這種顯示效果有稀缺性。
所以不惜花費(fèi)重金求購海外IPHONE并破解，以圖收獲這種稀缺性帶來的流量關(guān)注優(yōu)勢——這是自媒體經(jīng)營的正常策略，完全是善意的使用。”
對于虞美琴的這種說法，杜丘明當(dāng)然是不會(huì)甘心的，于是雙方優(yōu)勢一番嘴炮。
不過，水倒沒有一邊倒地被杜丘明攪渾。
看熱鬧的人最多覺得馬和紗稍微有點(diǎn)博眼球的心機(jī)，卻不至于把她當(dāng)成碰瓷的。
這個(gè)過程中，虞美琴還少不了不著行跡地抨擊一下聯(lián)通方面居然跟外商同流合污，在民事案件中都把用戶消費(fèi)記錄泄露給調(diào)查者——只不過，這種反擊在國內(nèi)沒什么話題度，中國人都覺得這是應(yīng)該的。
足足嘴炮了半小時(shí)后，輪到虞美琴這邊舉證。
當(dāng)然，證據(jù)也是早就提交過的，只是此前一直沒用到、不起眼而已，所以也不存在“延期舉證”。
“這是一份我方當(dāng)事人去年7月與新浪公司技術(shù)支持部們某接線員工的通話記錄——從記錄可知，當(dāng)時(shí)，我方當(dāng)事人作為知名加V用戶，就‘目前新浪開發(fā)的內(nèi)部封測版本移動(dòng)客戶端，是否有顯示‘發(fā)布于IPHONE平臺(tái)手機(jī)’這一后綴信息’的問題，向?qū)Ψ教岢鲞^咨詢。
而在得到肯定回答后，我方當(dāng)事人才購買了IPHONE-3GS手機(jī)。從這個(gè)時(shí)間線的先后順序來看，我方當(dāng)事人完全是出于正當(dāng)目的購買的手機(jī)……”
“反對！”
當(dāng)虞美琴說到這兒時(shí)，杜丘明立刻提出反對，打斷了她，“馬和紗小姐在此前的庭審中，多次陳述‘她不知道未過審的IOS版微博APP安裝文件的來源’，而且在我方一再交涉要求其交待‘向她提供該安裝文件的新浪內(nèi)部責(zé)任人’時(shí)，她也屢次拒絕。
因此，我方認(rèn)為此項(xiàng)錄音與其前述證言存在重大矛盾，不應(yīng)當(dāng)采信……”
“請對方代理人注意一個(gè)事實(shí)——這個(gè)錄音是有新浪公司官方客服存儲(chǔ)的，真實(shí)性和時(shí)間記錄不容置疑。而且，這個(gè)通話中，我方當(dāng)事人只是‘咨詢了有沒有這種東西的存在’，可沒有直接要求對方提供安裝文件。
咨詢行為，和后來實(shí)際實(shí)施完全是兩回事。眾所周知，我方當(dāng)事人是個(gè)在消費(fèi)行為方面比較沒有遠(yuǎn)見、容易拍腦門剁手的沖動(dòng)少女，‘沒想好將來怎么破解怎么安裝，就直接頭腦一熱先把手機(jī)買了再說’，是完全正常的行為！對方代理人不能理解這種消費(fèi)心理學(xué)層面的存在，不代表它就不存在！”
虞美琴這么一說，吃瓜群眾們紛紛覺得馬和紗確實(shí)就是個(gè)容易沖動(dòng)剁手的純良少***謀論的氛圍頓時(shí)散去了不少。
虞美琴趁勝追擊繼續(xù)舉證：“這是我方當(dāng)事人去年8月在其QQ上、向一個(gè)群成員主要由其同班或同院同學(xué)、學(xué)長的QQ群里，發(fā)言的聊天記錄。我們是從騰云公司的官方服務(wù)器上申請調(diào)取的原始數(shù)據(jù)。
從聊天記錄可知，當(dāng)天我方當(dāng)事人在買到手機(jī)后，依然不會(huì)破解、也找不到怎么安裝，所以在群中吐槽，向男生們求助。雖然當(dāng)時(shí)群里沒有任何一個(gè)男生明示直接提供一站式搞定，但后來她的手機(jī)也確實(shí)被不特定的多數(shù)人借去‘把玩’，最后拿回來時(shí)就破解好了、也安裝好了。可見，這一切都不是我方當(dāng)事人早有預(yù)謀的……”
……
“既然雙方都已經(jīng)陳述完意見，本庭認(rèn)為，本案事實(shí)部分的認(rèn)定已經(jīng)全部完成。今日就此退庭，等待相關(guān)司法解釋明確后，擇日再開庭審理法律適用部分。”
一番激戰(zhàn)之后，審判長都覺得有些精力不濟(jì)，口干舌燥，宣布先退庭。
杜丘明覺得一陣深深的無力感，向他襲來。
雖然本來這種胡攪蠻纏就不一定有效，但他好歹覺得今天是一個(gè)天賜良機(jī)：馮見雄都沒出庭，在京城忙著跑解釋。他只需要對付一個(gè)虞美琴就行了。
可是，怎么連那種剛碩士畢業(yè)一年的小姑娘都打不過了？
這不科學(xué)啊！
雖然，對方的準(zhǔn)備工作確實(shí)做得很全面，很陰險(xiǎn)。
杜丘明深感20多年的律師白干了。
一家愁一家歡喜。
剛才始終惴惴不安的馬和紗，也松了一口氣。
如果今天是馮見雄在，她肯定是不會(huì)擔(dān)心的。現(xiàn)在證明，這些場合，靠美琴姐獨(dú)當(dāng)一面貌似也沒問題。
“美琴姐，對不起，剛才我還懷疑了你的實(shí)力。”
隨著退庭的人潮散去，馬和紗靦腆尬笑地?cái)Q開保溫杯，給虞美琴斟了一杯熱茶。
虞美琴自信而又無所謂地一笑：“你可以不用說出來的，那我就不知道你懷疑過我的實(shí)力了。”
“那……還是承認(rèn)比較好吧。”馬和紗誠懇地說，“不過，美琴姐，你真的喜歡這樣的生活么？我總覺得，一個(gè)女生為那種‘陰險(xiǎn)營茍’的設(shè)定辯護(hù)，有些不好意思呢。‘我明知道我違約了，但我還是要一邊賠錢一邊繼續(xù)違約’這種話，果然還是厚臉皮的男人說出來比較好吧。”
虞美琴嘆息了一句：“我不覺得，這點(diǎn)上我跟小雄三觀一樣——我們都是在教化和矯正這個(gè)社會(huì)。之所以我們能經(jīng)常說出‘我明知違約，還要堅(jiān)持一邊賠一邊繼續(xù)違’，不正是因?yàn)檫@個(gè)世界的人，在簽合同的時(shí)候普遍把違約金定得太低了么？
一套100萬價(jià)格的二手房買賣，合同定金才5萬，而二手房從簽合同到過完戶，可能要三個(gè)月——這意味著什么？意味著你要賭房價(jià)在3個(gè)月里的漲幅不能超過5%。這種漲速在淡季當(dāng)然是可以覆蓋的，但是過年旺季呢？金九銀十呢？
當(dāng)違約金只有5%，而3個(gè)月里市場價(jià)漲了10%，那不就應(yīng)該是普遍違約的么？這時(shí)候違約才是誠信，違約才是正義，不違約叫傻嗶。有長心的智力正常者，要學(xué)會(huì)8月份或者12月份簽二手房購入合同時(shí)，給20%定金，這才是減少糾紛的釜底抽薪辦法。
同理，在這個(gè)案子上，我跟小雄也無非是幫國人敲一敲一個(gè)他們從來沒看到過的警鐘：哪怕是動(dòng)產(chǎn)，哪怕是電子產(chǎn)品，物的權(quán)，也是高于債的權(quán)的，這兩個(gè)東西不一樣。”8)
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